Получить бесплатный доступ
Удобное время звонка
Риски при работе с самозанятыми

и способы их минимизации.

Риски при работе с самозанятыми

Поговорим о рисках работы с плательщиками НПД и способах их минимизации.

Вступивший в силу Федеральный закон от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" (далее – спецрежим, НПД) позволил многим заказчикам получить значительную экономию на уплате НДФЛ и страховых взносов с выплат вознаграждения своим подрядчикам физическим лицам применяющим НПД, так называемым «самозанятым»

Справедливости ради нужно сказать, что понятие самозанятый было в налоговом кодексе еще до принятия вышеуказанного закона. Пункт 7.3 статьи 83 НК РФ давал определение самозанятым так:

физические лица, не являющиеся индивидуальным предпринимателем и оказывающие без привлечения наемных работников услуги физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подобных нужд.
Современный тренд фискальной политики государства
– люди это новая нефть!

С 2019 года количество лиц зарегистрированных в качестве плательщика налога на профессиональный доход неуклонно росло и в 2021 году превысило 4 миллиона человек.
Задекларированный ими доход превысил 745 миллиардов рублей! А сумма уплаченного ими налога превысила 15 миллиардов рублей! Это только то что уплатили сами плательщики. Можно сказать именно столько доходов ФНС России вывела из серой зоны.

Наивно было ожидать что налоговая инспекция пройдет мимо такого лакомого куска.
Ведь современный тренд фискальной политики государства – люди это новая нефть!

Конечно привлечение таких подрядчиков для любого заказчика, это серьезная экономия на налоге с доходов физических лиц и страховых взносов, приблизительно 43% от суммы взаиморасчетов.

К сожалению, в процессе поиска экономии некоторые заказчики теряют ощущения реальности.
Им кажется, если меня налоговая не трогала один(два) года то и поводов для беспокойства нет.

Самые отчаянные беззастенчиво «налят» через самозанятых, совсем не задумываясь о последствиях. А последствия неотвратимо наступают…
Да не для всех сразу и не единомоментно, но наступают…

Наивно думать, налоговая инспекция не видит ваших взаимоотношений. Видит, еще как видит!

Внедренный ФНС программный комплекс АСК ДФЛ контролирует, анализирует и сверяет следующие данные:

- Сведения из 2-НДФЛ, 3-НДФЛ, РСВ, «Мой налог», гос.реестров и других источников информации
- Выплаты работодателей и заказчиков по ГПД (гражданско-правовым договорам)
- Поступления денежных средств на счета физических лиц
- Информацию о доходах физических лиц
- Данные полученные налоговиками в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля
- Иную аналитическую информацию

Имея в своем распоряжении такой мощный комплекс для проверок, налоговики обязательно придут за деньгами в бюджет, которые пытался сэкономить налогоплательщик.
Какие риски могут возникнуть при работе с самозанятыми?
Риск №1Налогоплательщик не зарегистрирован в качестве самозанятого
Риск №2 – Доходы не облагаемые НПД:

- Связанные с добычей и реализацией полезных ископаемых

- От перепродажи товаров и имущественных прав

- От реализации подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке

- От деятельности в интересах другого лица на основе агентского договора, договора поручения и комиссии

- От оказания услуг по доставке в интересах других лиц (за исключением оказания таких услуг при условии применения К КТ

- От продажи недвижимого имущества, транспортных средств

- От арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности и т.д.

Риск №3 – Плательщик НПД бывший сотрудник, уволившийся менее двух лет назад, или действующий сотрудник

Риск №4 - Взаимоотношения с плательщиком НПД - фиктивные, а вознаграждение – необоснованное

Риск №5 - Переквалификация гражданско-правового договора с плательщиком НПД в трудовой договор. Разберем этот риск поподробнее.
Какие признаки трудового договора могут спровоцировать ФНС провести углубленную камеральную проверку?
Признак 1. Фактические взаимоотношения сторон:
- Работы выполняются лично Исполнителем;

- Физлицо включено в производственную деятельность Заказчика, осуществляет свою - деятельность на территории Заказчика и/или с использованием средств труда Заказчика;

- Заказчик регулирует и контролирует процесс выполнения работ

Признак 2. Характер выплат исполнителю:

- Ежемесячные выплаты по одному договору, либо нескольким, заключаемым на каждый месяц

- Выплаты регулярные в фиксированных суммах

Признак 3. Документооборот между сторонами

- Использование в договоре терминологии из трудового права

- Указание в договоре трудовой функции

- Заключение шаблонных договоров с разными исполнителями с пролонгацией

Признак 4. Статус плательщика НПД

- Регистрация самозанятого незадолго до начала сотрудничества в Заказчиком

- Регистрация в качестве самозанятого или ИП — основное условие заключения договора

- Снятие плательщика НПД с учета после прекращения всех выплат ему

И другие признаки
Приведем несколько примеров опасных формулировок в договоре с самозанятым:
1. «Исполнитель обязуется зарегистрироваться в качестве плательщика НПД в течение 3 (трех)дней с момента заключения Договора и не сниматься с учета до момента исполнения завершения всех обязательств по настоящему Договору»
2. «Исполнитель по заданию Заказчика обязуется оказать услуги IТ-специалиста»

3. «Настоящий договор действует до 31.12.2022 г. По истечении срока действия Договор считается продленным на следующий год, если ни одна из Сторон не уведомит вторую Сторону о его прекращении»

4. «Услуги оказываются Исполнителем по следующему графику: вторник - четверг с 09.00 до 15.00, пятница - воскресенье - с 15.00 до 18.00»

5. «Заказчик обеспечивает Исполнителя всеми материалами и оборудованием, необходимыми для выполнения работ в рамках настоящего Договора»

6. И другие подобные формулировки

Узнали себя? Конечно узнали, ведь половина нашей страны использует подобные формулировки в договорах. К сожалению подобные формулировки приводят к попаданию в арбитражную статистику в пользу ФНС. А статистика вещь упрямая!

85% судебных споров, связанных с претензиями налоговой службы по работе с самозанятыми разрешается в пользу налоговой. Это очень высокий показатель.

Если ФНС вышла в суд с иском по данному основанию, значит позиция налогового органа обоснована, подкреплена доказательствами, а у налогоплательщика практически нет шанса на разрешение спора в свою пользу.
Как налоговики закрепляют свою позицию и собирают доказательную базу?
Проводя мероприятия налогового контроля! А что такое налоговый контроль?
Налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, плательщиков страховых взносов, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом. П.1 ст.82 НК РФ.

Иными словами, какой комплекс мероприятий будут проводить налоговики в рамках осуществления мероприятий налогового контроля?

- Направлять требования о предоставлении пояснений налогоплательщику или иным лицам

- Направлять требования о предоставлении документов(информации) налогоплательщику или иным лицам

- Вызывать для дачи пояснений налогоплательщика или иных лиц, которым может быть что-либо известно по интересующим ФНС вопросам

- Вызывать на допросы в качестве свидетеля налогоплательщика или иных лиц, которым может быть что-либо известно по интересующим ФНС вопросам

В рамках мероприятий налогового контроля налоговая инспекция будет всячески и очень настойчиво побуждать налогоплательщика самостоятельно уточнить свои налоговые обязательства, доплатив НДФЛ и страховые взносы в бюджет.

Как верно заметил на Петербургском Международном Юридическом Форуме Евгений Тарибо, начальник управления конституционных основ публичного права КС РФ: «Суды не имеют четкой опоры в законодательстве, чтобы давать оценки таким мероприятиям, гарантируя права налогоплательщиков».
«Суды не имеют четкой опоры в законодательстве, чтобы давать оценки таким мероприятиям налогового контроля как побуждение налогоплательщика к самостоятельному уточнению своих налоговых обязательств, гарантируя права налогоплательщиков».
Евгений Тарибо
Начальник управления конституционных основ публичного права Конституционного Суда РФ
Ответственность за непредоставление документов(информации) в ответ на требование ФНС или нарушение сроков предоставления:
На организацию(ИП)

Ст. 126 НК РФ

- 200 руб. за каждый не предоставленный документ, если проводится проверка самой компании (п. 1 ст. 126 НК РФ), за повторное нарушение в течение 12 месяцев по 400 руб. (п. п. 2, 3 ст. 112, п. 4 ст. 114 НК РФ).

- 100 000 руб. - в случае неподачи документации относительно прибыли контролируемой фирмы-иностранца.

- 10 000 руб., если налогоплательщик не подал в срок документацию по контрагенту в рамках встречной проверки или не направил документы по конкретной сделке, запрошенные налоговиками вне каких-либо проверок.

Аналогичная сумма взимается за отказ в представлении документов или передаче заведомо недостоверных данных.

Ст.129.1 НК РФ

По этой статье с налогоплательщиков взимаются штрафы за несвоевременное предоставление информации:

- 5 000 руб., если деяние совершено впервые;

- 20 000 руб., если компания допустила нарушение повторно в течение одного года.

За игнорирование требования налоговиков о передаче информации взимаются аналогичные суммы.

Должностным лицам

Административная ответственность для должностных лиц (ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ) - штраф в размере от 300 до 500 руб. (п. 4 ст. 108 НК РФ, ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ, см. также Письмо УФНС России по г. Москве от 17.09.2009 N 08-15/097090@).

Ответственность за неявку в ИФНС для дачи пояснений

НК РФ не предусматривает ответственности за неявку налогоплательщика (иных лиц) на основании письменного уведомления в Налоговые органы.

Такая ответственность предусмотрена Кодексом об административных правонарушениях в ст. 19.4:

- на граждан - предупреждение или штраф от 500 до 1 000 рублей;

- на должностных лиц - от 2 000 до 4 000 рублей.

Ответственность свидетеля за неявку на допрос

Налоговый Кодекс РФ в ст. 128 предусматривает два вида штрафа для свидетеля

- за неявку свидетеля в Налоговый орган (уклонение от явки) без уважительных причин штраф в размере 1 000 руб.

При этом привлечь свидетеля к ответственности по такому основанию в рамках одного дела о налоговом правонарушении могут несколько раз. Кроме того, неявка на допрос более одного раза может рассматриваться как отягчающее обстоятельство, которое удвоит размер штрафа (п. 2 ст. 112, п. 4 ст. 114 НК РФ)

- за неправомерный отказ от дачи показаний или дачу заведомо ложных показаний - штраф в размере 3 000 руб

Принудительный привод свидетеля по делу о налоговом правонарушении НК РФ не предусматривает.

Административной или уголовной ответственности свидетель по делам о налоговых правонарушениях не несет (п. 5.1 Письма ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837; Письмо Минфина России от 08.05.2019 N 03-02- 08/33719).
Не бывает универсальных решений!
Каждая ситуация требует индивидуального подхода!
Все чаще и чаще ФНС вцепляется в налогоплательщиков «бульдожьей» хваткой и выстоять под давлением государственной машины без квалифицированной помощи налогоплательщику практически невозможно.
В нашей практике был случай, когда ФНС заблокировала индивидуальному предпринимателю расчетный счет за не отражение в отчете «расчет по страховым взносам» доходов выплаченных самозанятым и неподачу этого отчета в ФНС. Да это нарушение налогового кодекса, да это превышение должностных полномочий налоговым органом, но это факт.

После направления жалобы на превышение полномочий в управление ФНС по региону счет ИП разблокировали.

О чем необходимо помнить налогоплательщикам, привлекающим к выполнению работ или оказанию услуг самозанятых:

Если вам поступило требование о предоставлении пояснений или о предоставлении документов по работе самозанятыми, в рамках камеральной проверки деклараций по Налогу на прибыль организаций, 3-НДФЛ для ИП на ОСНО, УСН, 6-НДФЛ, РСВ или вне рамок налоговых проверок – вы попали в поле зрения ФНС и налоговики начинают собирать доказательную базу.

Значит самое время проверить себя на возможные риски переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор, а так же признание взаимоотношений с плательщиком НПД - фиктивными, а вознаграждения – необоснованным.

Не торопитесь сразу отравлять налоговикам пояснения или тем более направлять документы. В 95 случаях из 100 налогоплательщики сами, не думая о последствиях дают налоговому органу доказательную базу!

В завершение данной статьи хотим сказать – нет волшебной пилюли!

Не бывает универсального решения для каждой организации или ИП.

Слишком много различных факторов необходимо учитывать при разработке стратегии взаимодействия с налоговыми органами и только комплексная оценка всей ситуации даст верную стратегию. Возможно дешевле будет не ответить на требование, получить штраф и налоговики успокоятся, но это можно понять, только оценив все факторы в совокупности.

Как поступать в дальнейшем решать только вам…

Если вы не можете самостоятельно провести анализ рисков или вам необходима помощь в прохождении проверки– наши налоговые консультанты всегда вам помогут!
Перечень услуг по анализу рисков работы
с самозанятыми:
- Анализ документооборота, разработка и внедрение документооборота исключающего риски переквалификации договора ГПД с самозанятым в трудовой договор - 25000 рублей
- Подготовка ответа на требование о предоставлении пояснений в рамках камеральных налоговых проверок - от 5000 рублей

- Подготовка ответа на требование о предоставлении документов(информации) в рамках камеральных налоговых проверок - от 5000 рублей

- Подготовка к вызову на допрос в ФНС в качестве свидетеля – от 20000 рублей за 1 человека

- Подготовка к вызову в налоговый орган по пп.4. п.1 и п.2.1 ст.31 НК РФ - от 10000 рублей

- Подготовка возражений на акт камеральной проверки – от 25000 рублей

- Подготовка апелляционной жалобы на решение ИФНС – от 25000 рублей

- Подготовка жалобы на незаконные действия ИФНС – от 5000 рублей

Понравилась статья?
Сохраните статью, чтобы не потерять:
Что Вы получаете за 30 дней бесплатного обслуживания?
  • Аренда одной лицензии «1С:Бухгалтерия 8»
  • Ведение бухгалтерского и налогового учета
  • Типовая учетная политика
  • Кадровый учет и расчет заработной платы
  • Проверка правильности первичной документации
  • Составление реестров
  • Закрытие месяца (с полной проверкой введённых данных)
  • Составление и сдача отчетности
  • Консультации по бухгалтерскому и налоговому учету
  • Формирование архива